建设工程索赔与反索赔

时光如梭，遥想当年，凭着无知无畏，参加通过率仅有百分之几的97律考，幸运及第！犹豫三年终弃大型国企，投身律师业。入行后无师傅带，更缺经验，一切全凭摸索，每一步皆小心翼翼，如履薄冰、如临深渊。为补法律专业知识不足、尽快入戏，为己制订每周探讨一案例、攻克一法律问题之计划。凭借挤出的业余时间，于2005年获人大民商法学硕士学位，友人调侃本人拉低人大颜值水平，也有慧者说以前更差。不知不觉打拼十余年，虽略有所成，但一路之辛酸，非他人所能体会。

首次接触房地产和建设工程业务，纯属巧合。该案争议标的很小，律师费更是屈指可数，但仍毫不犹豫，唯愿积累经验、尽快提升能力。本着客户利益至上，潜心研习相关专业知识。自学之路充满坎坷，唯靠起早贪黑、不厌其烦一遍遍研读法规政策、一次次琢磨案卷材料，方才有所精进。重新择业即意味必须接受蜕变背后之艰辛。受人之托即忠人之事，每一案无论大小均全力以赴。只有小律师，没有小案子！为所有案件建立档案，无论是否收费，每一案件皆如数家珍，即便查询初入行所办案件，也能迅速找出。组建团队后，亦一直用高标准要求他们。随着经验不断积累，客户愈加信任，团队逐渐赢得业界认可。

毋庸置疑，现今成绩皆得益于过往之艰辛磨砺。正因国企时参与的基建工作，对建工知识有所了解，才为后来之业务奠定基础；正因行业竞争激烈、客户要求严格，才迫使我们奋发图强。正是曾经磨难，才深刻体会入行初期导师何等重要！2010年前，执业目标乃取到真经，达专业顶级水平；2010年后，著书立说授课讲学渐多，望所学回馈社会。成功之路虽无捷径，但方法可循。

近年来先后参与诸如《房产实务与风险防范》的编写，《律师为建设工程争议评审阶段提供法律服务操作指引》撰写及《建设工程造价管理理论与实务(一)》《建设工程造价鉴定规程》、2013年版《建设工程施工合同(示范文本)》等审定。先后应邀为北京、南京、合肥仲裁委员会仲裁员授课，并受全国律协、北京律协、人大律师学院等机构邀请担任课程主讲并亲撰教材，将长期积累与同行交流。如今每月皆有一周左右去各地授课，提携后进。一人强，不算真的强！

当前建设工程索赔理论、实务研究比较匮乏，本书出版具有重要阶段性意义。经过大量前期准备工作，以及长时间理论分析和研究，凝聚众多行业精英智慧，方完成本书。

本书旨在从一个相对的角度去完整解析索赔本身，根据提起索赔主体的不同将索赔划分为承包人向发包人的索赔以及发包人向承包人的索赔两部分，并以此为基本架构展开。本书的索赔较之狭义的索赔概念，内涵更为宽泛，并未对索赔与违约责任进行严格区分。除了索赔概念上的延伸，本书一大亮点是在整合国际国内目前通行建设工程施工招标文件及合同示范文本基础上，总结出可以提起索赔的项目，并将较常用的法律法规规定和示范文本中涉及该项索赔事项的约定进行了引述。但相关内容浩如烟海，无法穷尽，本书仅对部分重点条款进行列举，以起抛砖引玉之效。另外，本书中出现的部分规范性文件，如《建设工程施工合同示范文本》(GF-1999-0201)及《建设工程工程量清单计价规范》(GB 50500—2008)等已被废止，但因被以往案例所涉及，或出于比较新旧规定之目的等行文需要，该等已废止的规范性文件仍在书中进行了引用。特此提醒读者在选取和使用该等规范性文件时予以留意。

本书具指导意义的是每一索赔项目下皆有对应案例。凡为法院案例，均附真实案号以便读者查询。凡为仲裁案例，基于仲裁不公开原则和保护当事人商业秘密考虑，当事人名称上都未使用真实信息。若读者阅读过程中发现与己方名称类似的案例，请勿对号入座。为突出并深入解析每一索赔项目，书中案例均进行了简化处理。实务中稍复杂的案件往往会有二十项以上的索赔项目，但其实亦是由书中看似简单的案例对应的索赔项有机组合而成。

鉴于工程总承包合同与施工总承包合同中承发包双方权利义务、风险划分与责任承担皆有不同，本书中关于施工总承包合同中可以提起索赔的项目，并不能适用于工程总承包合同索赔案件。以设计缺陷、设计变更引致的索赔为例，如在施工总承包合同中，设计缺陷、设计变更造成承包人工期延误、费用增加，承包人通常有权要求发包人顺延工期、赔偿损失；而在工程总承包合同中，工程设计本身就可能属于承包人承包范围，承包人对设计缺陷及非因发包人原因导致的设计变更应独立承担责任。该等情形下，承包人不仅难以向发包人提起索赔，甚至反而会面临被发包人索赔的后果。建议当事人在因工程总承包合同纠纷提起索赔时，应视项目具体情况选择参考本书内容。

本书很大程度上可视为工程索赔实务指导，所以其本质更像是工具书，对于中等专业水平的相关人士，具有较强参考价值。本书从定性角度对索赔进行了脉络梳理，但在实务操作中往往定量分析尤为关键，我们将在下一部书籍中予以详细分析，定将不负大家支持和期待。

，要特别感谢我的团队成员姜小燕、张慧、谢昕、李小兵、常青、蔡硕、李超颖、丑斌、闫孟、李振宇、马江燕，在本书编撰和校对过程中付出的努力。

2016年5月