新观点最多的学术著作

——《法律层次论》评介[原载《福建法学》1995年第1期。作者鱼游，1985年6月北京大学法律系本科毕业，此后长期供职于《光明日报》编辑部。]

鱼 游

江苏省委党校刘大生先生所著《法律层次论——关于法律体系的理论重构》一书，由天津人民出版社1993年5月出版。该书的特点是新观点多，大大小小新观点少说也有一百多个，涉及法律学、翻译学、史学、哲学等多个学科。可以说，该书是中国社会科学界新观点最多的学术著作。现将一些主要的新观点介绍如下：

1、关于法学方面的新观点有：①刑法不是部门法；②世界上不存在所谓"民法"；③法律不仅可以划分为政治、经济、家庭、文化、 宗教等若干个法律部门，而且还应当划分为宪法、礼法、罚错法、刑罪法等四个法律层次；④礼是法律的核心；⑤古罗马的Jus Civile是西方的周礼；⑥《拿破仑法典》四不像；⑦《民法通则》实际上是半部经济法；⑧罚与刑应当严格区分开来；⑨礼对宪有反作用；⑩现行的法律规范三要素理论不能成立；等等。

2、关于语言学、翻译学方面的新观点有：①Civil是个单义词而不是多义词；②犯罪就是犯罪，不存在什么"刑事的"犯罪和"非刑事的"犯罪，更不存在什么"民事的"犯罪；③Jus Civile应当翻译为礼而不应当翻译为"民法"；④Jus Gentium应当翻译为可下庶族的礼而不应当翻译为"万民法"； ⑤Procés Civil可以直译为"国人、士、大夫的诉讼"或"中上流社会的诉讼"，也可以意译为"是非诉讼和罚错诉讼"，但不能翻译为"民事诉讼"；⑥罚字很难地翻译成西方文字；⑦公民应当翻译为Duke-subject，而不应当翻译为Citizen，⑧Civil Right可以直译为"国人、士、大夫的权利"，也可以意译为"公民权利"，但不能翻译为"民事权利"；⑨英文中的Civil Law、法文中的Droit Civil、德文中的Zivil Recht等等词组应当由Jus或Lee取而代之；⑩日文中"葬式"一词优越于汉语中的"葬礼"一词；等等。

3、关于政治学方面的新观点有：①政就是人民对国家的控制或管理，治就是国家对人民的控制或管理；②政和治协调时，社会就和谐，国家就稳定，反之亦反之；③不能将政治法与宪法混为一谈；④专政就是专门地、排他地执政；⑤公检法机关是治法机关而不是政法机关；⑥政治犯可分为假政治犯、制度政治犯和私欲政治犯三种类型；⑦有政治犯存在并非都不光彩，政治犯并非都值得同情；⑧如果一个政党陷到事务工作中去而不能超脱，那么这个政党就变成了治党；⑨军事讨伐是司法活动的延伸；⑩孔子是最早的"非暴力、不合作主义者"；等等。

4、关于史学方面的新观点有：①夏礼、商礼也很发达，只是没有保存下来罢了；②商鞅变法首先是变宪；③礼不等于"吃人的礼教"；④孔子是义务本位主义者，商鞅则有权利本位之倾向；⑤拿破仑并不是伟大的法学家；⑥古罗马的Civis相当于中国古代的国人；⑦孔子的复礼具有"选择性"和"非学术性"两个特点；⑧日本是最早使用"民法"这一概念的国家；⑨中国在甲午中日战争中的惨败是"民法"这一概念能在中国广泛流行的直接原因；⑩梁启超是反袁护国战争的主要领导人之一；等等。

5、关于哲学、逻辑学、方法论方面的新观点有：①物质不是一个哲学范畴，只有作为概念的物质才是一个范畴；②人的本质不是什么什么的总和；③物质也不是什么什么的总和；④法律也不是什么什么的总和；⑤给任何概念下定义，都不能将概念的本体性与概念的意识性混为一谈；⑥定义不应当归纳事物的外延；⑦对园丁也应当一分为二；⑧《司法词典》中没有《司法》词条是不该发生的事情；⑨提不出新概念是近代中国学术理论界的一个特点；⑩现在的八股之风不仅在作者中盛行，而且在编者和读者中也很盛行；等等。

由于该书的宗旨所限，许多新观点只是一提而过，未能充分展开，详细论证，但每个观点都是十分鲜明的。