第三部分新三板业务实战案例参考

案例是律师业务的生命之源，不注重对案例的研究，就如同纸上谈兵，是一种不尊重实践的表现。轻理论重实践的观念虽不能提倡，但过分教条则更要防范，这往往是学院派的律师和年轻律师经常会犯的错误。法条是有限的，案例则是无穷的;规定可能只有一条，但实践则是条条大路通罗马，研究案例是件体力活，但我们作为职业律师，区别于公司法务和法学教授的明显特征，就是我们掌握了非常丰富的实践案例，见得多，自然也就经验丰富。学习新三板业务，不知道目前在新三板挂牌的企业都是些什么样的企业，都有些什么特色，它们存在什么样的问题，面对审核它们又是如何解释的，这些答案都需去案例中寻找。本部分内容汇集了新业务规则实施后146家新三板挂牌公司案例摘要。我们尽量给每一家挂牌企业都依其最突出的特点起一个"绰号"或提示几个"关注点"本书为所有新三板案例涉及的挂牌公司归纳的"关注点"或起的"绰号"，并不形成任何具有法律效力的律师意见，未经我们版权所有者允许，不能在任何刊物或媒体上进行引用或摘录，仅仅是为律师同行们学习、交流、研究之用，也不存在任何褒贬之意，目的只有一个：让这些案例真正成为读者们学习的公共资源。，这样可以方便大家参考学习，一目了然。所有案例的《公开转让说明书》、《法律意见书》以及《补充法律意见书》均引自全国中小企业股份转让系统官网(wwwneeqcomcn)(信息披露与挂牌公司栏目)。

关注1：网络游戏产业、关联交易量巨大

北京乐升科技股份有限公司(以下简称"乐升股份"或"公司")证券简称：乐升股份，证券代码：430213，股本1600万元。公司主要从事互联网页面游戏的开发业务，属于网页游戏行业。电子游戏软件按运行的平台不同，可分为个人电脑游戏(简称PC游戏)、电视游戏、街机游戏、移动终端游戏(含手机游戏、掌机游戏、平板电脑游戏)等。公司产品主要为互联网页面游戏，属于PC游戏的一种。公司的游戏产品主要有："乐土"、"轩辕群侠传"等。公司所属的网页游戏行业全产业链总共包括五个主体，分别是游戏开发商、游戏运营商、游戏渠道商、支付服务商和游戏玩家。游戏开发商负责网页游戏的开发;游戏运营商负责提供网页游戏的运营平台;游戏渠道商提供游戏的推介、宣传和链接等服务;支付服务商为游戏玩家和游戏运营商提供支付中介服务;游戏玩家是网页游戏的最终客户。乐升股份属于该产业链中的游戏开发商。乐升股份所属的网页游戏行业是文化产业的重要组成部分，国家制定了一系列政策鼓励与支持文化产业的发展。例如，《国家"十二五"时期文化改革发展规划纲要》，提出要加快发展文化创意、数字出版、移动多媒体、动漫游戏等新兴文化产业。文化部《文化部关于加快文化产业发展的指导意见》，指出要增强游戏产业的核心竞争力，推动民族原创网络游戏的发展，打造中国游戏品牌，积极开拓海外市场。另外，国务院办公厅和、中国人民银行等九部委也都出台了相应的文件，鼓励与支持文化产业的发展。北京市也出台了许多文件支持文化创意产业的发展。在北京市委宣传部和北京发改委2006年8月下发的《北京市文化创意产业投资指导目录》中，动漫和互联网游戏属于鼓励类。然而，本行业在受到鼓励的同时，也受到工信部、文化部、国家新闻出版广播电影电视总局及国家版权局的多重管理，面临较为严格的法规约束。不过目前还没有针对网页游戏开发商的明确的政策壁垒。对于网页游戏行业来讲，我国的网民数量和游戏玩家的数量巨大，为该行业开拓了广阔的市场空间。公司自主研发了"乐土"，目前正在研发"迷境物语"，公司在MMORPG网页游戏类型领域积累了丰富的开发经验与技术，取得了良好的成绩。公司开发的游戏在该领域多次获奖。乐升股份所凭借的优势主要有三方面：一是公司有着较强的技术开发与创新能力;二是公司具有丰富的行业经验和良好的企业知名度，客户资源丰富;三是公司具有一个且稳定的业务管理团队。

一、乐升股份披露的主要风险

一)2010年度、2011年度以及2012年1-9月，公司对关联方实现的营业收入占公司营业收入总额的比例分别为5555%、8997%和7676%，公司营业收入存在对关联方较为依赖的经营风险。

二)同时，乐升股份与关联方香港启升之间的关联交易未及时向主管税务机关申报《特别纳税调整实施办法(试行)》(国税发(2009)2号)第十一条规定的相关文件资料，存在被税务主管机关作出特别纳税调整、需要补缴税款的法律风险。

二、乐升股份的主要挂牌参考点

乐升股份成功挂牌最重要的参考点就在于，乐升股份与香港启升之间关联交易的数量巨大，2011年和2012年9月30日，公司来自香港启升的收入占比分别达到了8997%和7604%，可见，其已经构成了对关联方的重大依赖。乐升股份的独立性受到了较为严重的影响。主办券商从关联交易发生的原因、关联交易的公允性、关联交易的合规性以及公司将要和已经采取的措施等多方面对乐升股份与香港启升之间发生的关联交易进行了立体的分析和解释。

从关联交易发生的原因上来分析，乐升股份与香港启升之间所发生的关联交易主要是由乐升股份采取的商业模式所决定的。

一般情况下，开发互联网页面游戏主要有独立开发和合作开发两种商业模式。所谓独立开发是指公司利用自有技术与自有资金独立进行游戏开发，并在游戏开发完成后将游戏产品的运营权出售或授权给游戏运营商，通过运营分成或一次性买断方式获取收益。而所谓合作开发模式是指，公司自主制定游戏开发计划，然后寻找合作开发商，签订合作开发协议，从合作开发商处获得游戏开发资金从而实现收入，之后公司运用自有技术进行游戏开发，游戏开发完成后，需要将游戏产品的部分运营权利(如海外运营权)交付合作开发商作为对价。公司仍可以就该游戏产品保留的其他权利(如国内运营权)与第三方游戏运营商合作，采用运营分成或一次性买断方式获取收益。当然，采用独立开发还是合作开发的商业模式要根据公司自身的情况进行选择。

由于受资金和人员的限制，公司游戏开发项目主要采取与合作方香港启升合作开发模式，合作方向公司支付资金，公司进行游戏的创意设计、策划、美术、编程等开发工作。在开发成果的归属分配上，通常模式为：开发工作完成后，游戏产品的所有权、软件著作权及其国内(不含港澳台地区)的使用权归属公司所有，公司可在国内独立寻找第三方游戏运营商进行合作;合作开发完成的游戏产品的海外(包含港澳台地区)使用权归合作方享有。根据《乐升股份法律意见书》中所披露的内容，香港启升是一家持股型公司，目前未直接从事任何游戏品种和游戏美术的开发业务，仅接受台湾乐升的委托，然后再转委托北京乐升开发页面游戏，委托苏州乐升从事游戏美术制作服务(《乐升股份法律意见书》第40页本书引致文件均参见全国中小企业股份转让系统官方网站。)。正是由于公司采取合作开发的模式，导致公司与香港启升之间发生了大量的关联交易。乐升股份之所以会选择与香港启升合作开发，是因为乐升股份与香港启升都是许金龙先生同一控制下的企业，经过了多年的磨合，双方之间已经形成了相对稳定的合作关系，因此公司在产能安排上首先会满足集团内部的业务要求。但是，随着公司规模的不断扩大、研发能力的不断提高，公司的客户数量也会逐年增加，未来关联交易占公司收入的比重将会逐步下降。

从关联交易的公允性来讲，鉴于公司开发的网页游戏为非标准化智力产品，需要根据特定客户的要求及市场需求情况进行个性化的创意、设计、开发。因此，游戏的消费群体不同、所要求的技术水平不同，导致投入的成本会有较大差别，不同游戏产品之间的价格不具有可比性。报告期内公司未与其他独立第三方签订类似合同，市场上也无类似交易价格作比较。因此，乐升股份在《乐升股份公开转让说明书》中从公司与同行业上市公司的毛利率水平对比情况分析了关联交易价格的公允性。通过对比，乐升股份的毛利率水平要比同行业上市公司的平均水平低。对此，乐升股份的主办券商认为，与乐升股份对比的两家公司均从事游戏的运营，且自主研发的游戏产品并不对外销售，而是直接用于公司的游戏运营业务。由于公司专注于网页游戏开发，是专业的网页游戏开发商，不直接从事网页游戏的运营业务，而游戏的运营业务毛利率相对较高，因此，公司毛利率水平略低于同行业上市公司。主办券商认为毛利率水平的差异在合理的范围内，符合游戏开发行业的特征。因此，公司与香港启升之间的关联交易符合市场规律和公司的实际，游戏委托开发业务交易价格公允且报告期内基本保持了稳定，关联方不存在通过关联交易向公司转移或获取不合理利润的情形，不存在损害公司及其他股东利益的情形。同时，公司已建立起较为完善且有效运作的公司治理机制，建立了包括《关联交易管理制度》在内的较为完整的内部控制制度，对重大关联交易规定严格的审批程序，能够保障关联交易决策程序合规，关联交易价格公允。

从关联交易的合规性来讲，2013年3月8日，北京乐升召开了及时届董事会第三次会议，2013年3月30日召开了公司2013年第二次临时股东大会，审议通过了《关于同意并确认公司与香港启升之间关联交易的议案》，确认公司与香港启升在2010年1月1日至2013年3月期间发生的关联交易符合平等自愿、等价有偿的原则，符合公司发展时间较短，资金、人员规模小等现阶段的发展规律，有利于公司在市场竞争中生存，并逐步做大做强。确认公司与香港启升在2010年1月1日至2013年之间发生的历次关联交易的定价是在参考成本加合理的费用和利润的基础上，结合市场行情，根据游戏产品的题材、质量、测试效果、市场接受度以及授权期限、范围、付款条件、投入的人力成本等因素协商确定的。

另外，《乐升股份法律意见书》中披露，截至法律意见书出具之日，公司已经与PolygonMagicINC(日本)和腾讯公司等非关联方签署了业务合作协议。目前公司又与深圳的火狐数字游戏有限公司、游戏橘子数字科技股份有限公司等非关联公司达成了初步合作意向，并将于近期签署正式的合作协议。同时公司还积极参与业内的GDCChina、ChinaJoy等国内展会，参与美国GDC、德国科隆展等等海外展会，积极寻求与非关联方的业务合作，拓展公司游戏产品的市场，以求进一步降低关联交易的比例。

通过乐升股份主办券商和律师立体的解释，乐升股份与香港启升之间的关联交易得到了相对合理的解释，因此，乐升股份与香港启升之间虽然存在大量的关联交易，却没有对其在全国中小企业股份转让系统挂牌造成障碍，这对于想要在新三板挂牌的企业来讲无疑有着巨大的启示意义，同时乐升股份也是及时批在全国中小企业股份转让系统挂牌的企业之一，因此，可以说具有较大借鉴意义。对此有兴趣的读者可以仔细研读《乐升股份公开转让说明书》和《乐升股份法律意见书》。